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场外配资(上)

杨岳律师目前是上海新和律师事务所金融证券团队的核心成员。他的执业领域包括私募股权基金的建立和投资,争议解决,公司投资并购和公司法律事务。

由于最近有媒体报道称,场外配资 平台海南贝格夫科技有限公司公司涉嫌逃路,中国证券监督管理委员会于2019年4月16日发布了一份文件打击非法的场外配资行为,提醒“所谓的场外配资 平台投资者不具备从事证券业务的资格。中国证券监督管理委员会此前于2019年2月25日发布了一份文件,以密切关注场外交易配资的问题。广东省证券监督管理局于2019年3月7日举行了座谈会,对证券营业机构提出明确要求,以防止发生场外交易配资风险。浙江省证券监督管理局于2019年3月和8月举行了座谈会,强调严禁参加非法的场外活动,也禁止以任何形式与非法的场外活动开展业务。机构或个人,并且不得在非法场外配资]提供任何便利。

场外交易配资现象自2014年9月以来一直很活跃。配资活动主要通过恒生公司 HOMS系统,上海明创和通化顺系统进行的证券交易公司进行。 。上述三个系统具有开立证券交易子账户,接受证券交易佣金,查询证券交易信息以及进行证券与资本交易结算与清算的功能。投资者可以通过这些系统交易证券而无需在证券公司中开设账户。根据中国证监会的调查数据,与这三个系统相连的客户资产总额近5000亿元,其中HOMS系统约为4400亿元,上海明创约为360亿元,以及同花顺约为60亿元。 (来源:/ tzgg / 201506 / t20150630_12334 6. html)。在2015年股市灾难爆发后,异地配资引起了广泛关注,此后,相关部门相继发布了相关文件,以清理异地配资。

2015年6月13日,中国证券监督管理委员会发布了《关于加强证券公司信息系统外部访问管理的通知》; 2015年7月12日,中国证券监督管理委员会发布了《关于清理和整顿违法证券业务活动的意见》; 2015年7月12日,中国证券监督管理委员会发布了《清理违法行为的意见》。非法证券业务活动的纠正和纠正》; 2015年7月14日,中国结算登记公司发布《关于实施《关于重组非法证券业务活动有关事项的通知的意见》; 2015年9月17日,中国证监会《关于继续清理和整顿非法证券业务活动的通知》。2015年11月6日,中国证监会发布公告,清理异地配资已基本完成,异地共有5754个异地配资个帐户已被清除,其中12%的帐户已通过取消清除,其余帐户则被批准为合法且合规的承担。

场外配资的定义

配资是一种高杠杆率的工具。它分为现场配资和现场外配资。现场和异地根据是否包括在监管中而不是物理空间进行分类。

根据“证券公司监督管理条例”和“证券公司保证金交易”,所谓的场内交易配资是指保证金交易业务(“两次融资业务”)。 “业务管理办法”,指证券交易所或经批准的证券交易场所,证券公司借贷给客户以购买证券或借出证券以供他们出售,并从客户那里收取相应的抵押品以进行业务活动

场外配资,目前没有统一的法律概念。深圳市中级人民法院发布的《审判异地股票融资合同纠纷指南》(以下简称《深圳市中级人民法院判决指南》)为界定场外股票融资,也就是说,未经财务监督管理部门批准,法人,自然人或其他组织同意融资方向配资一方支付一定数量的现金或某些市场价值证券作为保证金,配资一方按杠杆比率,将自有资金,信托基金或其他来源的资金借给融资方进行交易股票,并固定或按利润比例收取利息和管理费,融资方将购买股票和保证金授予配资的合同为担保,设置了警告线和结束线,配资有权强制出售股票以偿还资产市值后的本金和利息。到达终点线。比较现场配资和深圳中级人民法院的裁判指南,非现场配资表示在证券公司保证金融资和证券借贷之外,融资人和配资一方同意配资 ]一方尚未获得金融监管机构的批准。根据杠杆比率,将自己的资金,信托资金或其他来源的资金以配资的名义汇入证券交易账户,金融家将以现金或市价证券作为保证金,并购买股票 ]一起作为担保,配资将帐户密码提供给融资方,配资一方控制并监督该帐户,融资方进行交易股票,配资一方收取利息和管理费为了确保资金安全并降低风险,固定或成比例地增加利润配资通常会在交易帐户中设置警告线和清算线,以控制证券交易过程。当账户中的资产触及警告线或清算线时,当账户中的资产触及警告线时,融资方需要及时补充保证金,否则配资方有权强行出售股票 ]以减轻其位置。当达到清算线时,配资方有权按照约定强行出售股票。 OTC 配资绕过金融监管,并且独立于两个金融机构,因此增加了监管难度。

场外配资模式

常见的场外交易配资模型包括私有配资模型,两次融资帐户旁路模型和结构化信任模型。另外,根据兴趣计算标准,可以将配资模式分为无利息配资模式,每日配资模式和每月配资模式。

([一)民间配资模式

私人配资包括私人借贷机构或自然人与非金融机构(例如网络平台)之间的配资。

在私人借贷机构或自然人配资模式下,通常是由私人借贷机构或自然人向融资方提供投资资金,而配资要求方在由以下机构指定的证券帐户中进行交易:资金提供者。资金提供者向配资需求者提供证券账户的操作权限,配资需求者使用资金提供者的资金在证券账户中进行投资交易。操作权限通常包括资产交易权限和资产查询权限。基金提供者有权监督证券账户的交易。如果账户的净资产值触及相应的警告线并关闭头寸线,则基金提供者有权根据合约执行账户交易操作,以减少头寸,关闭头寸并冻结部分资金使用权。

Internet 平台 配资模式,也称为P2P 配资模式,是指充当中介平台的P2P 平台,金融机构在平台上注册并建立帐户并支付定金,然后传递平台来启动投资产品,而投资者则认购固定收益产品。在配资成功后,平台为金融家开设一个股票交易账户,通过信息系统分配子账户和密码,金融家可以登录该系统。对于委托买卖,取款等证券交易业务,损益由出资方承担,平台收取管理费,投资者收取约定利率。为了控制风险,平台设置了风险警告线和头寸平仓线,当头寸达到一定水平时会强制平仓。

([二)两个融资帐户的竞标模式

两个融资账户的规避模型是指两个融资渠道。融资方进行不良投资后,配资方根据杠杆率进行出资,配资方在证券公司中开设保证金融资和证券借贷账户,然后通过经纪人的两项融资业务。

([三)结构化信任模型

结构化信任模型是通常具有单个帐户和伞式信任的结构化信任模型配资

1.单帐户结构化信任模型

结构性信托业务,根据中国银行业监督管理委员会《中国银行业监督管理委员会关于加强对信托公司结构性信托业务的监督的通知》,意味着该信托公司将信托的受益权划分根据投资者的不同风险偏好。分层分配,根据分层分配中的优先级和劣等安排进行收益分配,使具有不同风险承受能力和意愿的投资者可以通过投资不同级别的受益权获得不同的收益并承担相应的风险。 。单个帐户的结构化模型是一个简单的交易结构,但是每个信任计划都需要一个单独的帐户。在这种模式下,通常只有一名劣质投资者可以对资产和账户进行投资决策或以投资顾问的形式进行收益控制。

2.雨伞信任

伞式信托,通常是指金融机构,例如证券公司,信托公司,银行和其他金融机构,它们利用各自的资源优势进行合作股票场内场外配资,并采用具有父子关系的结构化信托设计信托产品信任结构。同一信托产品包含两个或多个不同类型的子信托,每个子信托单位类似于单个结构化信托,并且每个信托单位的等级和优先级均较低。每个子信托由参与信托计划的一般/较低级别的投资者组成,银行按比例分担信托计划的优先级,从而形成结构化证券投资信托。在伞式信托中,子信托通过母信托的帐户进行投资交易,而母公司不执行实际操作。与单一账户模型相比,伞式信托下的每个子信托都不需要开设单独的账户,并且信托账户被分成多个单独的账户,为多个劣质投资者提供融资,投资运营,独立交易以及会计处理。每个子信托。外部交易以母信托的名义进行,而内部操作则按照子信托的指示进行。信任公司将监视子信任。如果帐户中的资产达到了预警行,如果没有追加保证金通知,则信托公司将强制降低子信托的头寸。如果触及清算线,则信托公司有权采取清算措施以确保资金安全。在伞式信任模型中,证券公司通常负责合适的劣等客户的营销和资源整合,而银行主要用作优先资金的渠道

三、异地配资协议的法律性质

关于场外交易配资协议的法律性质,目前在理论和实践界存在不同的理解,主要包括对私人贷款性质和委托财务管理性质的识别,即原告朱咸阳与被告人李启迪在私人贷款纠纷,江邦邦投资管理有限公司公司,吴虎华和吴慧兰的私人贷款纠纷案中,法院认为,区分两者的关键取决于是否双方分担或承担使用资金所带来的利益或风险。如果投资者享受利益或承担风险,则是私人委托的财务管理合同;否则,这是私人贷款合同。

([一)委托财务管理合同

所谓的委托理财合同,是委托人与代理人之间的协议,委托人将其资金,证券和其他资产委托给受托人,而受托人应在金融市场中从事债券和其他金融服务。例如一定时期内的证券和期货。为工具的证券投资和管理活动而签订的合同,以及向受托人支付一定比例的收益的合同。在唐亚珍和李新龙的私人委托理财合同纠纷案中,余姚市人民法院认为,尽管该合同名义上是“合作投资股票合同”,但实际上是金融委托融资,两者各方已建立了委托融资合同。关系。

([二)私人贷款合同

OTC 配资合同是私人贷款的观点是,OTC 配资合同的基本法律关系主要是贷款的法律关系。深圳市中级人民法院《关于非处方药股票融资合同纠纷案的审理》《审理指南》认定,异地股票融资合同纠纷的基本法律关系具有借贷法律关系和法律关系。此外,合同中约定的保证金股票场内场外配资,预警线和清算线均为风险防范协议,以确保所借资金的本金和利息安全,这些从属但不影响本金。在杜平和毛华峰之间的私人贷款纠纷中,上海市第一中级人民法院裁定,尽管在本案中贷款合同中的贷款交付与通常的私人贷款交付不匹配。但是,根据合同自由原则,可以确定杜平将符合条件的股票帐户交付给毛华峰。资金的使用权是一种不寻常的借贷交付方式。双方在合同中达成一致配资炒股,杜平有权放款,结清并冻结账户中的资金,也就是说,毛华峰有一定条件使用账户中的资金。这是贷款使用方式上的特殊协议,不会改变贷款合同的性质。那些反对将OTC 配资合同定义为私人借贷关系的人认为,在OTC 配资中,配资一方获得的是固定收益或与利润成比例的固定收益,这与私人借贷关系。贷方收取的固定利息不相同;另外,贷款的特征是贷款标的的实际支付。借款人获得的是借入货币的所有权,并且可以独立控制借入货币。重点在于资金是否转移所有权以及受托人是否具有独立控制权。

([三)异地股票融资合同

在司法实践中,也有法院认为,场外配资合同既不是委托的财务管理合同,也不符合私人贷款的法律特征,而只是场外股票融资合同。汕头市澄海区人民法院(201 7)粤0515民初第127号民事判决书)指出,尽管本案当事人签署了《投资咨询协议》,但双方同意由基金提供人委托基金使用人合法拥有的基金在上海和深圳证券交易所的二级市场上提供投资咨询服务,并且各自承担应有的义务并获得相应的收益。但是,双方同意,基金提供者应享受综合管理费年化固定收益的14%,并且不承担证券交易。损益不符合委托理财的法律特征。至于是否符合民间借贷的法律关系特征。尽管基金提供者向基金用户提供资金并享有固定收益,但是基金提供者不仅向基金用户提供资金。根据《投资咨询协议》,这是不可分割的配资平台,包括根据基金提供者享有的信托计划的次等权益使用股票帐户的权利,并且基金使用者对该帐户没有实际控制权,并且资金提供者有权根据账户的资金状态,要求资金的用户增加保证金,否则可能被迫平仓。在私人贷款中,贷方不具有上述限制条件。同时,基金使用者还必须向基金提供者支付保证金。这也与私人贷款的法律特征不一致;上述有关追加保证金和清算的规定不能构成借入后的保证金股票。据此,本案既不是私人委托的财务管理合同,也不是私人贷款合同。案件的起因应定义为合同纠纷。

([四)保证金和证券借贷交易

在司法实践中,也有法院认为,场外交易配资行为实质上是伪装的边际和证券借贷行为。新余市中级人民法院(201 7)赣05民中第446号判决)指出,保证金交易,也称为“证券信用交易”或保证金交易,是指投资者购买有保证金资格的证券贸易和证券借贷。 k0]提供抵押品,借入资金购买证券(融资交易)或借入和出售证券(证券交易)的行为,包括证券公司向投资者提供的融资和证券贷款,以及金融机构向证券公司提供的融资和证券贷款。主要功能是:杠杆作用。保证金交易和证券借贷的最显着特征是借钱购买证券和借证券出售证券。资金不受限制。信用交易机构以证券金融机构为中介,一端与银行金融机构相连,另一端与证券市场相连。证券市场中的投资者通过保证金交易和证券借贷交易引导两个市场之间的资金有序流动,从而改善了证券市场的整体效率。信用二元性。在信贷交易中,投资者只能通过支付部分价格来购买。进入证券时,经纪人支付的价格不足。经纪人向投资者的垫款是基于信用。就是说,经纪人垫付了一部分价差,以便投资者将来可以偿还一部分价款并支付相应的金额。兴趣是前提。在这种情况下,从双方签署的“贷款合同”的内容来看,基金提供者出资的实质是以杠杆比率为基金使用者配资建立一个配资 平台。的4倍,基金用户提供一定数量的资金,基金提供者以配资的比例向股票交易平台提供的资金是用户的4倍,用于合作股票交易,基金提供者收取一定数量的资金保证金和管理费,这种行为的性质是变相的保证金交易和证券借贷行为,符合保证金交易和证券借贷的特征。

实际上,配资合同的性质应根据合同目的的具体内容,双方的权利和义务以及违反合同的责任而全面确定。

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